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文／王顥中（苦勞網記者）
為了替《勞基法》第36條「七休一」的實施解套，根據勞動部政務次長廖蕙芳19日在公民團體座談會上的說明，勞動部預計透過頒布一新的「裁量基準」，設立排除《勞基法》36條的「例外狀況」，總括而言有分「因公眾之生活便利」或「其他特殊原因」等兩項特殊狀況。
先不論勞動部後續為說服各界接受這個即將誕生的「裁量基準」所提出的五大保證究竟靠不靠譜，畢竟電台賣藥也都保證他們的藥很有效。我們先來看看，究竟什麼是「裁量基準」、「裁量基準」可以這麼定嗎？
裁量基準是個什麼東西？
根據《行政程序法》第159條第2項第2款，所謂的「裁量基準」，正確的名詞其實是「解釋性行政規則」。簡言之，由於整個政府不同行政機關對於法令的內涵解釋必須具備一致性，為了避免解釋上的落差，上級機關在「解釋法令」、「認定事實」和「行使裁量權」等範圍內，可以訂定頒布解釋性規定，亦即裁量基準，約束下級機關的解釋。
舉例來說，民國75年就頒布、直到最近才剛被廢除的「台內勞字第398001號函釋」中，它「解釋」了《勞基法》36條的內涵：將母法中所規定的「勞工每七日中至少應有一日之休息，作為例假」，「解釋」為「每七日為一週期，週期內可彈性調動。」統整了政府機關各單位對於《勞基法》36條的文意內涵解釋。
當然，「解釋」既為「解釋」，就表示還會有其它的解釋空間，例如觀諸勞工運動的推動歷程以及立法精神，《勞基法》36條原意應該是保障勞工不會連續工作超過七天，在民國75年函釋下卻變成可以最高連續工作十二天。總而言之，勞工團體過去高度批判這一「解釋」，這也是如今函釋被廢除，勞團要求回歸遵守《勞基法》母法的原因。
好，問題來了。
林全如今拍板定案，十月以前勞動部要推出一套新的「裁量基準」，然後勞動部官員及幕僚立馬急著作文，開始找各行業代表開會，問題是，這個「裁量基準」在法理上其實是個完全不可理解的東西。
從勞動部在19日的政策說明來看，所謂的新「裁量基準」，實際上行政機關就是對於「特殊例外」的裁量。例如廖蕙芳在會議上所說的，運輸業在連假期間，為因應公眾返鄉需求的生活便利，客運司機的工作可屬特殊例外；又或者節慶期間的肉品屠宰業，也屬特殊例外；又，奧運比賽及總統出訪超過12天，媒體記者出國採訪，這也屬特殊例外。
以各行業別的實際工作情況，其實都不難各自找出回應這些「特殊例外」的錯謬牽強之處。但此處申論重點在於，《勞基法》36條母法文字中，根本沒有任何一處可以讓勞動部拿去「解釋」出「何時可以不遵守」的文意。簡言之，如果法條文字中，敘明特定行業經主管機關核定公告可不在此限等等字樣，情況或許另當別論。但就現行法規來看，主管機關根本無權以什麼「裁量基準」逕自解釋「什麼情況下不違法」。
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